雙邊投資條約詳解，接下來跟著凡爵國際小編一起熟悉下吧，希望對大家有所幫助!

　　什么是雙邊投資條約

　　雙邊投資條約是一個(gè)協(xié)議建立的條款及條件，為私人投資，由國民和公司的一個(gè)國家在該國的其他。這種類型的投資是所謂外國直接投資( FDI ) 。雙邊投資條約，建立了通過貿(mào)易委員會

　　雙邊投資條約主要有三種類型：

　　1、友好通商航海條約

　　友好通商航海條約所在地調(diào)整的對象和所在地規(guī)定的內(nèi)容，主要是確立締約國之間的友好關(guān)系，雙方對于對方國民前來從事商業(yè)活動(dòng)給予應(yīng)有的保障、賦予航海上的自由權(quán)等。其中雖有關(guān)于投資保護(hù)的規(guī)定，但其重要是保護(hù)航海貿(mào)易，而不在于保護(hù)投資者。這一類型的條約主要出現(xiàn)在第二次世界大戰(zhàn)以前，當(dāng)時(shí)的國際經(jīng)濟(jì)活動(dòng)以國際貿(mào)易為主，國際投資不占主要地位，反映在雙連條約中就是關(guān)于貿(mào)易的保護(hù)規(guī)定較多，而關(guān)于投資的保護(hù)規(guī)定則很少。

　　第二次世界大戰(zhàn)后，國際投資發(fā)展很快，各國締結(jié)的友好通商航海條約，關(guān)于投資保護(hù)的規(guī)定相應(yīng)增長，其中大都從總體上規(guī)定了對外國投資者財(cái)產(chǎn)的保障、待遇、征收的條件及補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)等。但由于此類條約涉及范圍廣、內(nèi)容多，關(guān)于投資保護(hù)的規(guī)定太簡略，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)實(shí)際的需要。因此，國際社會便開始尋求別的締約形式，以求更有利地保護(hù)國際投資。

　　2、投資保證協(xié)定

　　美國在第二次世界大戰(zhàn)后針對當(dāng)時(shí)的國際形勢，首開實(shí)行海外投資保險(xiǎn)制度之先河。但是，如果沒有投資所在的東道國的同意與合作，美國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)代位索賠權(quán)就無法實(shí)現(xiàn)。因此，美國除了與其他國家簽訂綜合性的友好通商航海條約外，又與有關(guān)國家簽訂與其他國家簽訂縱使性的友好通商航條約外，又與有關(guān)國家簽訂專門的投資保證協(xié)定，后來發(fā)展到期以簽訂雙邊投資保證協(xié)定為主。

　　美國與別國簽訂的投資保證協(xié)定的核心在于讓對方締約國正式確認(rèn)美國國內(nèi)的承保機(jī)構(gòu)有在有關(guān)的政治風(fēng)險(xiǎn)事故發(fā)生并依約向投保的海外投資者理賠之后，享有海外投資者向東道國政府索賠的代位權(quán)和其他相關(guān)權(quán)利及地位。協(xié)定還規(guī)定雙方政府因索賠問題發(fā)生糾紛時(shí)的處理程序。這樣的法律設(shè)計(jì)，其主旨在于使這類特定的美國國內(nèi)保險(xiǎn)合同的法律效力，得以通過這種特定的國際雙連協(xié)定，延伸到美國國境以外，取得對方締約國的正式確認(rèn)從而使對方承擔(dān)了具有國際法上約束力的履約賠償義務(wù)。于是，原屬美國國內(nèi)私法契約關(guān)系上的代位索賠權(quán)，就盯“國際化”和“公法化”了。美國現(xiàn)已同100多個(gè)國家簽訂了雙邊投資保證協(xié)定，我國也于1980年以換文形式與美國簽訂了投資保證協(xié)議。

　　3、促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定

　　第二次世界大戰(zhàn)后，前民主德國經(jīng)濟(jì)恢復(fù)很快，有大量的“過剩”資本要向他國尋找增值的途徑，對發(fā)展中國家的投資也增長很快。在這種背景下，依靠友好通商航海條約的保護(hù)已很難滿足日益增長的對外投資的要求，于是，從20世紀(jì)50年代末開始，前聯(lián)邦德國及其他一些歐洲國家將傳統(tǒng)的“友好通商航條約”中有關(guān)保護(hù)外國投資的內(nèi)容提取出業(yè)加以具體化，并融合以上述美國式“投資保證協(xié)定”中有關(guān)投資保險(xiǎn)、代位賠償及爭端解決的規(guī)定，與相關(guān)的國家簽訂了“促進(jìn)與保護(hù)投資”的專門性雙連協(xié)定。此類協(xié)定內(nèi)容光煥發(fā)較為具體詳盡，實(shí)體性規(guī)定和程序性規(guī)定并舉，兼具“友好通商航海條約”與“投資保證協(xié)定”這長，是一種保護(hù)國際投資的好的條約類型，因而一問世便得到各發(fā)達(dá)國家的兌相效仿和大邊推行。據(jù)統(tǒng)計(jì)，迄今為止，已有133個(gè)不同的國家簽署了總共將近600項(xiàng)雙邊性“促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定”，其中有相當(dāng)一部分是在發(fā)展中國家相互之間簽訂的，目前國際法學(xué)文獻(xiàn)中所在地稱的“雙邊投資條約”(Bilateral Investment Treaty,BIT)或“雙連投資保護(hù)條約”一般是指此類協(xié)定。

　　我國自實(shí)行改革開放政策以來，對利用雙邊條約的形式保護(hù)國際投資一直持積極態(tài)度。截至到1993年底，除1980年與美國、1984年與加拿大分別以換文件的形式簽訂兩個(gè)“投資保險(xiǎn)協(xié)議”外，共與其他國家簽訂“關(guān)于促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定”54個(gè)。其中，1982年與瑞典簽訂的《關(guān)于相互保護(hù)投資的協(xié)定》是我國與外國簽訂的第一個(gè)此類協(xié)定。

　　雙邊投資協(xié)定的作用

　　雙邊投資協(xié)定是國際投資法的重要組成部分，在保護(hù)外國投資方面發(fā)揮著重要的作用：

　　1、雙邊投資協(xié)定為東道國創(chuàng)設(shè)了良好的投資環(huán)境。約定必須信守已成為各國普遍接受的國際法原則，因而雙邊投資協(xié)定在國際上對締約國具有強(qiáng)有力的法律拘束力。若當(dāng)事國一方不遵守條約義務(wù)，就會產(chǎn)生國家責(zé)任。所以，較之國內(nèi)法對外國投資者及其投資所提供的保護(hù)，雙邊投資協(xié)定要強(qiáng)有力得多。

　　2、雙邊投資協(xié)定因其締約國只有兩方，較之謀求多國間利益平衡的多邊投資條約，它易于在平等互利的基礎(chǔ)上顧及雙方國家的利益而達(dá)成一致，所以。雙邊投資協(xié)定已為許多國家廣泛采用，成為保護(hù)投資的最為重要的國際法制度。

　　3、雙邊投資協(xié)定可以加強(qiáng)或保證國內(nèi)法的效力?，F(xiàn)今許多國家，特別是發(fā)達(dá)國家都建立有本國的海外投資保險(xiǎn)或保證制度，他們通常將雙邊投資協(xié)定作為實(shí)施其國內(nèi)海外投資保險(xiǎn)或保證制度的法定前提，使雙邊投資協(xié)定成為加強(qiáng)國內(nèi)海外投資保險(xiǎn)或保證制度的重要國際法手段。

　　4、雙邊投資協(xié)定，特別是其中的促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定，既含有關(guān)于締約方權(quán)利和義務(wù)的實(shí)體性規(guī)定，又有關(guān)于代位權(quán)、解決投資爭議的程序性規(guī)定，為締約國雙方的私人海外投資者預(yù)先規(guī)定了建立投資關(guān)系所應(yīng)遵循的法律規(guī)范結(jié)構(gòu)和框架，可以避免或減少法律障礙，保證投資關(guān)系的穩(wěn)定性，促進(jìn)國際私人投資活動(dòng)的發(fā)展。

　　5、雙邊投資協(xié)定不僅規(guī)定了締約國之間因條約的解釋、履行而產(chǎn)生爭議的解決途徑與程序，而且規(guī)定了外國投資者與東道國政府間因投資而產(chǎn)生爭議的解決途徑與程序，特別是大多數(shù)協(xié)定尚約定通過“解決投資爭議國際中心”來解決這類爭議，這就為投資爭議的妥善解決提供了有力的保障。

　　雙邊投資協(xié)定的內(nèi)容

　　雙邊投資協(xié)定的具體內(nèi)容，雖因國家的不同而有所差異，但在國際實(shí)踐中，大多是依循一定的范本談判簽訂的。對于促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定而言，目前在實(shí)踐中影響較大的范本主要有：亞非法律協(xié)商委員會的三個(gè)范本、(聯(lián)邦)德國范本、荷蘭范本、瑞士范本和美國范本。下面主要依據(jù)促進(jìn)與保護(hù)投資協(xié)定，介紹雙邊投資協(xié)定的主要內(nèi)容。

　　(一)受保護(hù)的投資者和投資

　　1、投資者

　　對于受保護(hù)的投資者，雙邊投資協(xié)定一般均規(guī)定為締約雙方國家的自然人、法人或不具法人資格的企業(yè)和其他社團(tuán)。即受保護(hù)的投資者是指：(1)具有締約國國籍或在締約國境內(nèi)有住所的自然人;(2)依締約國法律設(shè)立、或在該締約國內(nèi)有住所的法人或非法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體;(3)由締約國公民或法人控制的第三國或?qū)Ψ骄喖s國的公司。后者是采用資本控制原則所認(rèn)定的與締約國某一方有著重大聯(lián)系的第三國或他方締約國的法人或非法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

　　2、受保護(hù)的投資

　　雙邊投資協(xié)定既保護(hù)投資者投資的各種資產(chǎn)，也保護(hù)投資者的與投資相關(guān)的活動(dòng)。通常，受保護(hù)的投資必須是根據(jù)締約各方各自有效的法律所許可的，或者是依據(jù)其法律、法規(guī)接受的投資。這是對資本輸入國國家主權(quán)的尊重，也是該項(xiàng)投資能受到保護(hù)的基本前提。

　　對于受保護(hù)的投資及與投資有關(guān)的活動(dòng)，雙邊投資協(xié)定大多采取概括式與列舉式相結(jié)合的方式予以規(guī)定。雖然各雙邊投資協(xié)定列舉的項(xiàng)目有所差異，但包括的范圍均較廣泛，既含有形資產(chǎn)、股份、可通過訴訟取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)，也包括知識產(chǎn)權(quán)和特許權(quán)。其目的在于保證協(xié)定具有足夠的靈活性，便于將股權(quán)投資和非股權(quán)投資都囊括于內(nèi)，并能適應(yīng)新的投資形式。

　　(二)關(guān)于外國投資的待遇

　　雙邊投資協(xié)定中規(guī)定的待遇一般是針對締約國境內(nèi)他方締約國國民的投資和與投資有關(guān)的活動(dòng)的。在雙邊投資協(xié)定中，為外國投資者的投資和與投資有關(guān)的投資活動(dòng)提供了三種待遇標(biāo)準(zhǔn)。

　　1、公平、公正待遇。多數(shù)雙邊投資協(xié)定中規(guī)定有這一待遇標(biāo)準(zhǔn)。例如，中德協(xié)定第2條規(guī)定：“締約任何一方應(yīng)促進(jìn)締約另一方的投資者在其境內(nèi)投資，依照其法律規(guī)定接受此種投資，并在任何情況下給予公平、合理的待遇。”美國投資協(xié)定范本則規(guī)定：“投資在任何時(shí)候須給予公平和公正待遇，須享有充分的保護(hù)和安全，決不得給予低于國際法要求的待遇。”可見，美國式投資協(xié)定的規(guī)定更為嚴(yán)格，因?yàn)樗蠓蠂H法的標(biāo)準(zhǔn)。

　　從雙邊投資協(xié)定的實(shí)踐來看，雖然各協(xié)定有關(guān)公平、公正待遇的規(guī)定措辭有所不同，如公平與公正、公平與合理，但協(xié)定設(shè)定這一待遇的目的，可以說是大致相同的，即：將這一待遇作為原則性的規(guī)定，統(tǒng)領(lǐng)其他具體的待遇標(biāo)準(zhǔn)，如國民待遇、最惠國待遇等，并彌補(bǔ)具體待遇標(biāo)準(zhǔn)之不足。它充分利用其模糊的含義、抽象的內(nèi)容，靈活地應(yīng)付雙邊投資協(xié)定條款沒有規(guī)定的情況，填補(bǔ)有關(guān)條約和國內(nèi)立法的空白，使外國投資者在東道國的投資和與投資有關(guān)的活動(dòng)能始終享受非歧視性的待遇，而得到充分的保護(hù)。

　　但是，要求投資待遇符合國際法標(biāo)準(zhǔn)，如美國式投資協(xié)定的規(guī)定，是不合理的。這不僅是因?yàn)樵摯鰳?biāo)準(zhǔn)名目繁多，內(nèi)容不定，含糊不清，更為重要的是，該待遇標(biāo)準(zhǔn)代表的是帝國主義列強(qiáng)的強(qiáng)權(quán)、霸道思想。在近代歷史的國際實(shí)踐中，該標(biāo)準(zhǔn)常常被用于維護(hù)西方發(fā)達(dá)國家的公民在弱小的發(fā)展中國家的特權(quán)地位，支持外國人對東道國國民經(jīng)濟(jì)命脈的控制，支持外國人逃避東道國的合法管轄，成為外國對東道國進(jìn)行武力干涉的合法借口。實(shí)際上，所謂的國際標(biāo)準(zhǔn)根本就不是一種公正的標(biāo)準(zhǔn)，相反，它是一種歧視性的、不平等的標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)閾?jù)此標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)當(dāng)?shù)胤山o予外國人以與本國人平等的待遇還不一定被認(rèn)為最后履行了國際義務(wù)，還須符合國際司法標(biāo)準(zhǔn)，如果不符，就要負(fù)國際責(zé)任。這實(shí)際是無視所在國的國家主權(quán)。

　　2、最惠國待遇。最惠國待遇是指根據(jù)條約，締約國一方有義務(wù)給予締約國他方不低于其給予任何第三國的待遇。也就是說，無論何時(shí)締約國一方給予第三國更優(yōu)惠的待遇，締約國他方均有權(quán)要求享受這種新的更優(yōu)惠的待遇。幾乎所有的雙邊投資協(xié)定都規(guī)定有最惠國待遇條款，它們在結(jié)構(gòu)與內(nèi)容上大體一致：第一，締約國一方投資者的投資在締約國他方境內(nèi)享有不低于締約國他方給予任何第三國國民或公司的待遇;第二，締約國一方投資者在締約國他方境內(nèi)的與投資有關(guān)的活動(dòng)(通常包括管理、經(jīng)營、維護(hù)、使用、處置和享有)享有不低于締約國他方給予任何第三國國民或公司的待遇;第三，不適用最惠國待遇的例外情況。

　　3、國民待遇。在國際投資法中，國民待遇是要求東道國給予外國投資者的投資和與投資有關(guān)的活動(dòng)以不低于或等同于內(nèi)國投資者的投資和與投資有關(guān)的活動(dòng)的待遇。由于國民待遇能夠使外國投資者與內(nèi)國投資者在同等的經(jīng)濟(jì)條件下競爭與獲取利益，因而，資本輸出國常常力圖在雙邊投資協(xié)定中為本國的投資者爭取獲得東道國的國民待遇。最突出的例證是，德國把國民待遇看作是雙邊投資協(xié)定中的一個(gè)重要原則問題，它寧愿放棄條約談判而不愿放棄國民待遇條款。所以，在雙邊投資協(xié)定中經(jīng)常會見到國民待遇條款。

　　為了能對本國海外投資者提供充分的保護(hù)，在雙邊投資協(xié)定的實(shí)踐中，出現(xiàn)了將國民待遇與最惠國待遇相結(jié)合的趨勢。即在雙邊投資協(xié)定中，資本輸出國往往要求簽訂包括這兩個(gè)待遇制度的條款，以便兩種待遇中無論哪種待遇更優(yōu)惠，本國投資者均可享有較優(yōu)惠的待遇，使本國投資者及其投資在東道國能得到充分的保護(hù)。例如，美國的雙邊投資協(xié)定樣板條文第2條規(guī)定：“締約各方在準(zhǔn)許和對待對方國民或公司的投資或與其有關(guān)的活動(dòng)上應(yīng)在同等情況下給予不低于本國國民或公司，或者第三國的國民或公司的投資或與其有關(guān)的活動(dòng)的待遇，而不論何者最優(yōu)惠。”

　　(三)關(guān)于政治風(fēng)險(xiǎn)的保證

　　政治風(fēng)險(xiǎn)的保證，是雙邊投資協(xié)定的重要內(nèi)容。政治風(fēng)險(xiǎn)中的戰(zhàn)爭、內(nèi)亂險(xiǎn)，由于并非出于東道國政府有意或直接針對外國投資的行為所致，故雙邊投資協(xié)定一般對此未作規(guī)定。

　　1、征用與國有化

　　雙邊投資協(xié)定中關(guān)于征用與國有化的條款在結(jié)構(gòu)上大致包括以下幾個(gè)方面：

　　(1)國有化的條件。一般認(rèn)為，根據(jù)國際法屬地最高權(quán)原則，國家有權(quán)對其境內(nèi)包括外國私人財(cái)產(chǎn)在內(nèi)的一切財(cái)產(chǎn)實(shí)行征用或國有化，但要符合一定的條件。雙邊投資協(xié)定對此雖措辭有異，卻都規(guī)定有大致相同的條件：國有化或征收，必須是出于國家公共利益的考慮;必須是對外國投資者采取無差別待遇;必須對外國投資者予以公正補(bǔ)償;必須依一定的法律程序進(jìn)行。

　　(2)征用與國有化的方式。國際投資法中的征用與國有化指的是東道國針對外國私人財(cái)產(chǎn)而采取的收歸國有或剝奪，妨礙其所有權(quán)的行為。在學(xué)理上，一般認(rèn)為二者雖在法律性質(zhì)和法律效果上基本相同，但也有所差異。征用既有廣狹之分，也有直接征用與間接征用之別。為了能對投資者予以充分的保護(hù)，雙邊投資協(xié)定大多不給出明確定義而只作一般性描述的籠統(tǒng)規(guī)定。如德國范本采用的是“征用、國有化或其效果等同征用和國有化的任何其他措施”的提法。荷蘭范本則規(guī)定為“直接或間接剝奪締約另一方國民投資的任何措施”。美國范本的措辭是“投資不得被征用或國有化，也不得被等同征用和國有化的措施間接征用或國有化”。亞非法律協(xié)商委員會第一范本提供的是“征用、國有化或具有征用和國有化效果的措施”的措辭。

　　(3)征用和國有化的補(bǔ)償。關(guān)于征用與國有化的補(bǔ)償，發(fā)達(dá)國家與發(fā)展中國家所采取的立場是不同的，反映在雙邊投資協(xié)定的實(shí)踐中，表現(xiàn)為兩種不同的補(bǔ)償原則的規(guī)定，一是發(fā)達(dá)國家的立場，規(guī)定“充分、及時(shí)、有效”的補(bǔ)償原則，如美國的樣板條約規(guī)定征收必須伴隨及時(shí)、充分、有效的補(bǔ)償。二是發(fā)展中國家所主張的“適當(dāng)、合理”的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，如中國與澳大利亞、中國與英國的協(xié)定中規(guī)定“給予合理補(bǔ)償”。中國與法國的協(xié)定規(guī)定的是“適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償”。

　　2、匯兌與轉(zhuǎn)移

　　雙邊投資協(xié)定中有關(guān)匯兌與轉(zhuǎn)移主要涉及以下幾方面的內(nèi)容：(1)自由轉(zhuǎn)移的原則。各雙邊投資協(xié)定基本上都規(guī)定在原則上保證投資者的投資原本及合法收益能自由兌換與轉(zhuǎn)移。(2)貨幣的轉(zhuǎn)移應(yīng)遵守東道國的法律規(guī)定，特別是已經(jīng)存在的外匯管制方面的法律、法規(guī)。(3)關(guān)于轉(zhuǎn)移的幣種，大多規(guī)定為可自由兌換的貨幣。(4)例外規(guī)定，即規(guī)定在可自由兌換、自由轉(zhuǎn)移的前提下，允許投資接受國在國際收支平衡困難時(shí)，依照一定的條件，對資本和利潤的自由轉(zhuǎn)移施以若干限制。如中國與英國的協(xié)定規(guī)定，投資者將其投資和收益自由轉(zhuǎn)移的權(quán)利，應(yīng)受制約于締約各方有權(quán)在其國際收支困難的例外情況下，并在有限的時(shí)期內(nèi)公平誠信地行使其法律所賦予的權(quán)利。但此種權(quán)利不得用于阻止利潤、利息、股息、使用費(fèi)或酬金的轉(zhuǎn)移，并應(yīng)保證每年至少轉(zhuǎn)移20%的投資及其他任何形式的收益。

　　(四)代位權(quán)

　　代位權(quán)是指投資者母國對其投資者在東道國因政治風(fēng)險(xiǎn)遭受的損失予以賠償后，母國政府將取得投資者在東道國的有關(guān)權(quán)益和追償權(quán)。協(xié)定通常規(guī)定，投資者母國的投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)或母國政府在一定條件下代位取得投資者的一切權(quán)利和義務(wù)。締約一方代位取得的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，不能超過原投資者所享有的權(quán)益。但投資者母國政府可以依照國際法向東道國提出該限度以外的其他要求。同時(shí)，代位權(quán)的行使必須受東道國法律的制約，但在某些情況下也允許投資者與母國投資保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)在東道國法律許可的范圍內(nèi)作出適當(dāng)安排。